Понятия используемые в работе:

Трудовой договор — есть соглашение между тру­дящимся и предприятием, учреждением, организа­цией, по которому трудящийся обязуется лично выполнять работу по определенной специальнос­ти, квалификации или должности с подчинением внутреннему распорядку, а предприятие, учрежде­ние, предприятие обязуется выплачивать трудяще­муся заработную плату и обеспечить условия труда, предусмотренные законодательством о труде, кол­лективным договором и соглашением сторон (ст. 56 ТКРФ).

Волонтерский договор — соглашение между ра­ботником и благотворительной организацией, по которому работник добровольно и безвозмездно берет на себя обязательства выполнять работу по определенной специальности или должности с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а благотворительная организация обязуется обеспе­чить условия труда, аналогичные предусмотренным законодательством о труде, коллективным догово­ром и соглашением сторон, компенсировать ему расходы, связанные с выполнением трудовых обя­занностей, и выполнять иные специальные обязан­ности в отношении работника, предусмотренные соглашением сторон.

Общие предпосылки появления волонтеров возникли задолго до начала 90-х годов XX века. Перестройка советского и постсоветского об­щества породила целый комплекс новых некоммер­ческих объединений и связанных с ними проблем в правовом регулировании их деятельности. До этого момента существовал целый ряд «советских» не­коммерческих организаций, таких, как общества охотников и рыболовов, книголюбов, пчеловодов и многих других. Их главной особенностью было са­мофинансирование, а членские взносы были лишь небольшой частью в их финансировании.

Руководители этих объединений, по существу, были обыч­ными чиновниками с зарплатой и четким кругом обязанностей и входили в государственную машину СССР (см. решение Конституционного Суда по КПСС). Появившиеся в процессе перестройки новые разновидности некоммерческих, неправитель­ственных организаций (НКО) несли в себе дух де­мократии и, безусловно, сыграли значительную роль в процессе перехода от тоталитаризма к демок­ратии в России. Поэтому само понятие «доброволец» (в значе­нии «волонтер») появилось в России сравнительно недавно.

Да, раньше был целый ряд активистов в общественных «полугосударственных» организаци­ях, которые содействовали достижению их целей и задач. Они занимались общественно полезной дея­тельностью безвозмездно в свободное от работы время. Отсутствовала сама возможность быть во­лонтером и при этом не работать на каком-либо предприятии, что было бы уголовно наказуемым тунеядством. Именно отсюда, от убежденности в том, что работа в НКО — нечто вроде хобби и не несет никакой профессиональной нагрузки, и идет пренебрежительное отношение к волонтерам и во­лонтерскому договору. Они воспринимаются как люди, имеющие хобби (зачастую это действительно так) и не имеющие к профессиональной деятельно­сти никакого отношения. Однако это далеко не всегда так. С начала 90-х появились люди, активно работающие (именно по­стоянно работающие, а не время от времени зани­мающиеся хобби) в НКО. Таких людей можно разделить на три условные категории: Первая — это люди, супруги и иные родствен­ники которых имеют достаточные средства для су­ществования семьи и которые поэтому не нуждают­ся в оплате труда. Вторая категория — это люди, стремящиеся ак­тивно изменить что-нибудь и довольствующиеся нерегулярными заработками в сфере НКО. Третья категория — это студенты и молодежь, не имеющие опыта работы, которые стараются его по­лучить: для них вопрос зарплаты пока не актуален. Все они тратят время на деятельность в НКО.

Если у них имеется достаточно времени, эта дея­тельность становится для большинства регулярной и профессиональной. И именно здесь возникает вопрос о волонтерском договоре. Итак, волонтерский договор становится необ­ходим, если доброволец уже не просто эпизодичес­ки посещает организацию и помогает в проведении акций и проектов, а становится практически посто­янным ее сотрудником. А именно — он регулярно и достаточно часто (например, не менее 3 дней в неделю) лично выполняет различные функциональ­ные обязанности в организации, делает это посто­янно и квалифицированно. Таким образом, эта дея­тельность по всем признакам становится професси­ональной на полный рабочий день или по совмес­тительству. С этого момента добровольцу может по­надобиться документ, регламентирующий его отно­шения с НКО. Что же представляет собой договор с доброволь­цем?

Он базируется на Конституции РФ, прежде все­го на ст. 37: «Труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности, профессию». Само понятие «доброволец» введено Федеральным законом «О благотворительной деятельности и бла­готворительных организациях» от 11 августа 1995 г. В абз. 7 ст. 5 указанного закона имеется определе­ние «добровольца» — «...гражданин, осуществляю­щий благотворительную деятельность в форме без­возмездного труда в интересах благополучателя, в том числе в интересах благотворительной организа­ции.

Благотворительная организация может опла­чивать расходы добровольца, связанные с его дея­тельностью в этой организации» акцент на понятие «труде, отличное от ТК. При этом под благо получателя ми закон подра­зумевает лиц, получающих благотворительные по­жертвования от благотворителей, помощь добро­вольцев. Таким образом, можно сделать вывод, что во­лонтерский договор заключается между специаль­ными субъектами: добровольцем и благотворитель­ной организацией. По ст. 6 указанного закона при­знается негосударственная некоммерческая орга­низация, созданная для реализации предусмотрен­ных этим законом целей путем осуществления бла­готворительной деятельности в интересах общества в целом или отдельных категорий лиц. Что же понимается законом под целями такой организации?

На этот вопрос дает исчерпывающий ответ ст. 2. Целями благотворительной деятельности явля­ются:

 социальная поддержка и защита граждан, вклю­чая улучшение материального положения мало­обеспеченных, социальную реабилитацию безра­ботных, инвалидов и иных лиц, которые в силу сво­их физических или интеллектуальных особеннос­тей, иных обстоятельств не способны самостоятель­но реализовать свои права и законные интересы;

 подготовка населения к преодолению стихий­ных бедствий, экологических, промышленных или иных катастроф, к предотвращению несчастных случаев; оказание помощи пострадавшим в результате стихийных бедствий экологических, промышлен­ных или иных катастроф, социальных, национальных, религиозных конфликтов, жертвам реп­рессий, беженцам и вынужденным переселенцам;

содействие укреплению мира, дружбы и согла­сия между народами, предотвращению соци­альных, национальных, религиозных конфликтов; содействие укреплению престижа и роли семьи в обществе;

содействия защите материнства, детства и от­цовства; содействие деятельности в сфере образования, науки, культуры, искусства, просвещения, духовно­го развития личности; содействие деятельности в сфере профилакти­ки и охраны здоровья граждан, а также пропаганды здорового образа жизни, улучшения морально-пси­хологического состояния граждан; содействие деятельности в сфере физической культуры и массового спорта;

 охраны окружающей природной среды и защи­ты животных; охраны и должного содержания зда­ний, объектов и территорий, имеющих историчес­кое, культовое, культурное или природоохранное значение и мест захоронения.

Каким же признакам (требованиям) должна от­вечать благотворительная организация? Она должна быть: негосударственной — то есть не учрежденной органом государственной власти или органом мест­ного самоуправления; некоммерческой — то есть, согласно п. 1 ст, 2 Федерального закона «О некоммерческих организа­циях» от 12 января 1996 г., организацией, «не имею­щей извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющей получен­ную прибыль между ее участниками»;

 созданной для указанных выше (статьей зако­на) целей;

осуществляющей благотворительную деятель­ность — то есть, согласно ст. 1 ФЗ «О благотвори­тельной деятельности...», добровольную деятель­ность граждан и юридических лиц по бескорыстной (безвозмездной или на льготных условиях) переда­че гражданам или юридическим лицам имущества, в том числе денежных средств, бескорыстному вы­полнению работ, предоставлению услуг, оказанию иной поддержки, причем эта деятельность должна осуществляться в интересах общества в целом или в интересах отдельных категорий лиц; имеющей соответствующую форму — согласно ст. 7 указанного закона, благотворительная органи­зация создается в формах общественных организа­ций (объединений), фондов, учреждений и в иных формах, предусмотренных федеральным законода­тельством для благотворительных организаций.

При этом, так как никаких дополнительных форм в данный закон не внесли, то некоторые некоммер­ческие организации, созданные в соответствии с Федеральным законом «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г. и Федеральным законом «Об общественных объединениях» от 19 мая 1995 г., не могут признаваться благотворительными (на­пример, автономные некоммерческие организа­ции, государственные корпорации, некоммерчес­кие партнерства и прочие). Учреждение может быть признано благотворительной организацией, если оно учреждено благотворительной организацией, согласно абз. 2 ст. 7 указанного закона.

Так выглядит первый субъект волонтерского до­говора — организация. Второй субъект волонтерского договора — граж­данин. Он должен обладать право- и дееспособностью (при некоторых условиях) согласно ГК РФ; по своей воле и без принуждения согласиться на безвозмездный труд. Что же регулирует волонтерский договор? К сожалению, отношения добровольца и благо­творительной организации никакими законода­тельными актами не регулируются. К чему это при­водит?

Во-первых, к абсолютной незащищенности добровольца при выполнении работ в интересах благотворительной организации. Простейший пример: работающий по трудовому договору полу­чил увечье на рабочем месте. Тут же независимо от условий договора вступает в силу закон, обязываю­щий предприятие компенсировать ущерб здоро­вью. Здесь действует и раздел X Трудового кодекса РФ. Если же аналогичный случай произойдет с доб­ровольцем, то условия возмещения вреда идут в ка­честве гражданского деликта, то есть применяется параграф 2 главы 59 ГК РФ, но по ст. 1085 ГК РФ возмещение исчисляется из расчета утраченного заработка, а ведь доброволец работает БЕЗВОЗ­МЕЗДНО! Аналогия закона и аналогия права.

По минимальному размеру оплаты труда? И следовательно, нет оснований исчислять воз­мещение вреда из расчета минимального размера оплаты труда! Отсутствие связки. Итак, необходимые разделы договора с добро­вольцем: Предмет договора: безвозмездная деятель­ность добровольца в пользу благотворительной орга­низации или непосредственно благополучателя.

Обязанности добровольца: безвозмездно ра­ботать в четко определенной сфере, выполнять кон­кретно описанные обязанности, подчиняться оп­ределенному руководителю, работать по оговорен­ному графику определенное время в неделю (ме­сяц). Обязанности организации: обеспечить над­лежащие условия труда, компенсацию расходов добровольца, возникших в его деятельности, предо­ставить добровольцу отпуск за его счет, повышать квалификацию добровольца, доводить до его сведе­ния необходимую информацию.

Ответственность добровольца: за неразгла­шение конфиденциальной информации, возмеще­ние вреда, причиненного организации. Ответственность организации: за вред, при­чиненный добровольцу во время работы в интересах организации, компенсации при профессиональ­ном заболевании. Расторжение договора. Стороны могут рас­торгнуть договор в одностороннем порядке. Что же получает доброволец, подписавший та­кой договор? Его работа в организации теперь официально оформлена, и он имеет официальное право на полу­чение информации о работе организации, ему обя­заны компенсировать расходы, связанные с его ра­ботой, в случае получения увечья или иного по­вреждения здоровья он также защищен. Кроме того, он получает запись в трудовую книжку о том, что он работает в организации на оп­ределенной должности. Конечно, страховых отчис­лений организация не делает, ведь заработная плата не начисляется, но общий стаж исчисляется.

Это наиболее спорный, с точки зрения специа­листов по трудовому праву, момент в волонтерском договоре. До сих пор можно было согласиться с необходи­мостью заключения такого договора. Но стаж и за­пись в трудовой книжке? Однако посмотрим на факты.

Сошлемся еще раз на ст. 37 Конституции РФ. Получение заработной платы: по ч. 3 ст. 37 Конституции заработная плата не ниже минималь­ного размера есть ПРАВО, а не обязанность гражда­нина. Считать труд не вознагражденным на том ос­новании, что не выплачена заработная плата, нельзя, так как моральное вознаграждение налицо, а оно, безусловно, важнее.

Таким образом, труд добровольца вознаграждается его верой в то, что он де­лает нужное обществу дело, и благодарностью благололучателей. Ссылки на ст, 133 ТК РФ безосновательны, т. к. она устанавливает только тот факт, что минималь­ная оплата не может быть ниже, чем установленный минимум, но не устанавливает обязанность работ­ника ее получать. Отсутствие в ТК РФ норм, регулирующих рабо­ту добровольца, можно смело признать незнанием законодателем этой сферы из-за ее специфичности. Однако ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» от 11 августа 1995 г. в абз. 7 ст. 5 прямо указывает, что «доброво­лец» — гражданин, осуществляющий благотвори­тельную деятельность в форме безвозмездного тру­да в интересах благополучателя, в том числе в инте­ресах благотворительной организации. Вводится именно категория «труд».

То есть личное выполне­ние определенных функций за вознаграждение, в данном случае моральное. Данное положение принципиально важно в рассматриваемом вопросе, т. к. если признать не­возможность исчисления стажа добровольцу, то по­лучается такая картина: работают два юриста на благотворительную организацию. Один в качестве волонтера, другой по срочному трудовому договору. Делают одну и ту же работу — бесплатно консультируют граждан. Рабо­тают в одно и то же время. Но один имеет защиту в виде норм Трудового кодекса, посвященных охране труда, имеет трудовой стаж со всеми вытекающими отсюда последствиями, а второй не имеет ничего. Он попросту тунеядец!

Он делает никому не нуж­ную работу, видимо, его существование для государ­ства бессмысленно!

Очевидно, что если мы не признаем возмож­ность исчисления общего трудового стажа за та­ким работником, то нарушается не только ст. 19, 2, 17, 18, 37, но и сам дух Конституции РФ!

Ибо два человека делают одну и ту же работу, в одно и то же время, в интересах одной и той же организа­ции, а юридические последствия их работы раз­ные! Что явно нарушает принцип равенства. А со­гласно ст. 19 Конституции РФ государство гаран­тирует равенство прав и свобод человека и гражда­нина. Нельзя признать договор с добровольцем гражданско-правовым, т. к. доброволец подчиня­ется правилам внутреннего трудового распорядка организации, выполняет свои обязанности только лично, получает личное моральное вознагражде­ние; специальные субъекты заключения договора — физическое лицо и благотворительная органи­зация.

 В ТК РФ отсутствует норма о том, что запись в трудовую книжку может быть совершена только при вознаграждении работника за труд в материальной форме. Ведь суть записи в трудовую книжку и ис­числения стажа в том, чтобы удостоверить факт ра­боты гражданина на определенной должности в оп­ределенной организации. Нельзя признать обязанность благотворитель­ной организации уплачивать заработную плату доб­ровольцу, так как она является некоммерческой, т. е. не имеющей основной целью получение прибы­ли (п. I, ст. 2, ФЗ «О некоммерческих организациях от 12 января 1996 г., п. Зет. 50 ГК РФ), в отличие от коммерческой организации, которая имеет своей главной целью получение прибыли и, следователь­но, обязана иметь средства для расчета с персона­лом. Если она их не имеет, она может быть ликвиди­рована как банкрот.

Тогда как благотворительная организация может не иметь никаких доходов, но вести активную деятельность и иметь добровольцев в качестве своих работников, не выплачивая им зар­плату. Необходимо распространить на добровольцев целый комплекс норм трудового законодательства об охране труда, о трудовых спорах, об отпус­ках и больничных и прочее. Совершенно неверно было бы рассматривать отношения между добро­вольцем и организацией как нетрудовые.

Очевид­но, что это особая форма трудового договора, с изъятиями, касающимися денежной оплаты тру­да и последствий, связанных с этим фактом. На такой договор распространяются основные права, предусмотренные ст. 21 ТК РФ, за изъятием, свя­занным с выплатой зарплаты. В частности, это могут быть права: на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, на возме­щение ущерба, причиненного повреждением здо­ровья в связи с работой, на компенсацию прямых расходов возникших при выполнении работы, если иное не предусмотрено договором, на отдых, предоставление выходных и праздничных дней, на объединение в профсоюзы, на судебную защи­ту своих прав и проч. Что же касается компенсации ущерба, причи­ненного здоровью, то за величину зарплаты можно в договоре взять среднюю зарплату в соответствую­щем субъекте Федерации или стоимость «потреби­тельской корзины». Необходимо четко отделить уплату страховых взносов от исчисления общего трудового стажа. Здесь в качестве примера можно выделить исчисле­ние стажа учащимся средних и высших учебных за­ведений, матерям по уходу за ребенком до 3 лет и проч. Таким образом, прецедентов вполне доста­точно!

 Следующий аспект деятельности добровольца — руководителя некоммерческой организации. В частности, председателя общественного объедине­ния. Будучи избран на общем собрании организа­ции, он выполняет функции руководителя органи­зации. В том числе он отвечает за своевременное предоставление сведений в налоговую инспекцию. Налоговый кодекс предусматривает обязательное предоставление квартального, полугодового, девя­тимесячного и годового бухгалтерского отчета о де­ятельности организации — это более 20 бланков. Также необходимо ежемесячно предоставлять рас­чет налога с продаж, налога на добавленную сто­имость, единого социального налога, расчетов в Пенсионный фонд и др., за каждое непредставле­ние или представление не в срок налагается адми­нистративная ответственность.

Так, согласно статье 15,4. НК РФ нарушение установленного срока представления в налоговый орган или орган госу­дарственного внебюджетного фонда информации об открытии или о закрытии счета в банке или иной кредитной организации — влечет наложение адми­нистративного штрафа на должностных лиц в раз­мере от десяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда. А статья 15.5. НК РФ за нарушение установлен­ных законодательством о налогах и сборах сроков представления налоговой декларации в налоговый орган по месту учета — предусматривает штраф на должностных лиц в размере от трех до пяти мини­мальных размеров оплаты труда. Что же получается, наказать могут, и даже очень легко, а между тем делают вид, что человек не рабо­тает? Так работает или нет?!

Если да, то есть председатель организации вы­полняет трудовую функцию на добровольных без­возмездных условиях, то, как и любая работа, он от­вечает за нее. Если же он «балуется», а не работает и все это работой не считается, за что же налагать на него штраф как на должностное лицо? Ведь в опре­делении должностного лица в ст. 2.4 НК РФ четко указано, что «совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организа­ционно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие ра­ботники иных организаций, а также лица, осуще­ствляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут адми­нистративную ответственность как должностные лица, если законом не установлено иное.

То есть руководители приравниваются к работникам орга­низаций. Итак, является ли руководитель общественного объединения субъектом административных право­нарушений? Аргументы и за и против. Однако если принять идею признания волонтерского договора разновидностью трудового, за исключением одного из условий, а именно условия об оплате труда, то естественным образом это противоречие разреша­ется.

Социальная функция некоммерческой благо­творительной организации предполагает помощь и поддержку тех, кто в ней нуждается. Эта работа из­древле была бесплатной и почетной. Благотворите­лей на Руси почитали и уважали. Именно из соци­альной функции такой организации и вытекает без­возмездная деятельность добровольцев. И они не должны быть вне правового поля.